1. Нотариальное удостоверение не требуется в случаях:
- перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст.23 (приобретение обществом доли в уставном капитале общества) и п.2 ст.26 (выход участников общества из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника общества из общества не допускается) закона Об обществах;
-а также распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24 этого закона (доли, принадлежащие обществу).

И если, при нотариальном удостоверении отчуждения доли, доля в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, то в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (ст12 п.1).

Какие правила с 1 июля 2009 года необходимо соблюдать участникам общества при отчуждении своей доли и на что нотариусу нужно обращать внимание, учитывая изменения, внесенные в Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» ?

Итак, закон об обществах говорит, что участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли (также до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена ч.3 ст.21) или части доли в уставном капитале общества:
-одному или нескольким участникам данного общества и согласие других участников общества ли самого общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества;
-третьим лицам, с соблюдением требований, предусмотренных законом об обществах, если это не запрещено уставом общества.(ч.2 ст.21)

В законе об обществах очень часто встречаются такие формулировки: «разрешено, если иное не предусмотрено уставом общества», «уставом может быть предусмотрено», «по заранее определенной уставом общества цене» и т.д.

Поэтому, нотариус при обращении к нему за удостоверением сделки об отчуждении доли в уставном капитале обязан потребовать и внимательно изучить Устав общества, который с 1 июля 2009 года является единственным учредительным документом общества и утрачивает силу ранее действовавшее положение, предусматривающее необходимость включения в устав общества сведений о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. (выяснить сначала возможна ли сделка в принципе, нет ли запрещения на отчуждение доли третьим лицам).
Размер и номинальную стоимость доли каждого учредителя общества, размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале определяет Договор об учреждении Общества. В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.
Кроме того, в Закон об обществах внесена новая глава III.1 «Ведение списка Участников», согласно которой Общество обязано обеспечивать ведение и хранение Списка участников общества. Список участников должен содержать сведения:
- о каждом участнике общества;
- о размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате;
- а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.
Руководитель общества обеспечивает соответствие сведений в списках участников, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале, о которых стало известно обществу. Закон возлагает обязанность на каждого участника общества своевременно информировать общество об изменении сведений, в т.ч. о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества.
Хочу обратить внимание, что п.3ст.8 данного закона предоставляет участникам общества право заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе как указано в законе «продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли до наступления определенных условий». Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
В соответствии с п.13 ст.21 закона нотариус должен проверить полномочие лица, отчуждающего доли в уставном капитале на распоряжение такими долями. Полномочие лица, отчуждающего долю в уставном капитале общества, подтверждается:
-нотариально удостоверенным договором, на основании которого доли ранее были приобретены соответствующим лицом, а также выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности лицу доли и о ее размере. (Если представлен дубликат указанного договора, то выписка должна быть составлена не ранее чем за 10 дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки);
-свидетельством о праве на наследство или документом, выражающим содержание сделки (купли-продажи, дарения доли и т.п.), совершенной в простой письменной форме (для сделок, заключенных до 01.07.09г.), либо решением единственного учредителя о создании общества, а также выпиской из ЕГРЮЛ, составленной не ранее чем 30 дней до дня обращения к нотариусу;
-нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, если доля в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, а также выпиской из ЕГРЮЛ, составленной не ранее чем в течение 30 дней до дня обращения к нотариусу.
Для удостоверения сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества нотариус должен истребовать также:
- справку об оплате доли или части доли в уставном капитале участника общества, отчуждающего долю, подписанную единоличным исполнительным органом общества и бухгалтером;
- нотариально удостоверенное согласие супруга участника общества, отчуждающего долю уставного капитала общества и согласие супруга приобретателя этой доли;

При продаже участником общества доли в уставном капитале третьему лицу должны быть учтены следующие требования закона.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника общества по цене, которая предложена третьему лицу или по цене заранее определенной уставом общества пропорционально размерам своих долей, если уставом не предусмотрен иной порядок осуществления такого права.(п.4 ст.21)
Заранее определенная уставом цена покупки доли должна быть одинаковой для всех участников общества.
Уставом общества может предусматриваться:
- преимущественное право покупки обществом доли, принадлежащей участнику общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки такой доли. При этом осуществление обществом такого права допускается только при условии, что цена покупки обществом доли не ниже установленной для участников общества цены;
- возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставщаяся доля может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу или его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом;
- возможность предложения доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.
Уступка преимущественного права покупки доли в уставном капитале общества не допускается.(п.4 ст.21)
Как при удостоверении сделки по отчуждению доли в уставном капитале проверить соблюдение прав лиц, имеющих преимущественное право покупки?
Участник общества, намеренный продать свою долю в уставном капитале третьему лицу обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, содержащей сведения о размере отчуждаемой доли, цене и других условий продажи.
Оферта считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.
Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в течение 30 дней с даты получения оферты обществом.
Уставом же может быть предусмотрен более продолжительный срок использования преимущественного права покупки.
Если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли, то в нем должны быть установлены сроки использования такого права участниками общества и самим обществом (п.5ст.21).
В случае отказа отдельных участников общества от покупки доли или дачи ими согласия на приобретение не всей доли, другие участники общества могут воспользоваться своим преимущественным правом покупки в отношении оставшихся долей – также пропорционально размерам своих долей. При этом, срок использования такого права для них не продлевается если уставом общества не предусмотрено иное.
Преимущественное право покупки доли в уставном капитале общества у участника и у общества (если уставом предусмотрено такое право для общества) прекращается в день:
- представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного права;
- истечения срока использования данного преимущественного права.
Заявления участников общества об отказе от права преимущественной покупки должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, т.е. 30-ти дней.
Заявление общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли представляется в установленный уставом срок участнику общества, направившему оферту, единоличным исполнительным органом общества, если уставом решение этого вопроса не отнесено к компетенции иного органа общества.
Если в течение срока использования преимущественного права покупки участники общества или общество не воспользуются этим правом, доли в уставном капитале, предлагаемые к продаже могут быть проданы третьему лицу по цене не ниже и на условиях, изложенных в оферте или по цене не ниже заранее определенной уставом общества.
На основании изложенного, при удостоверении сделки нотариусу для проверки соблюдения прав лиц, имеющих преимущественное право покупки, необходимо истребовать:
- документ (справку) общества о поступивших к нему заявлений участников об отказе от преимущественного права покупки;
- либо заявление самого общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли;
- либо справку общества о дате получения оферты от участника общества, намеренного продать свою долю в уставном капитале, содержащей сведения о размере отчуждаемой доли, цене и других условиях продажи.

В случае, если Законом «Об обществах» или уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на отчуждение, переход доли третьему лицу, такое согласие считается полученным:
- если всеми участниками общества в течение 30-ти дней или иного определенного уставом срока со дня получения обществом оферты или обращения обществу представлены письменные заявления о согласии на отчуждение доли на основании сделки или на переход доли третьему лицу;
- либо в течение указанного срока не представлены письменные заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли.

Если же уставом предусмотрена необходимость получить согласие самого общества на отчуждение доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю при условии:
- получения им в течение 30-ти дней со дня обращения к обществу или в течение иного срока, определенного уставом общества письменного согласия общества;
- либо в течение указанного срока от общества не получен отказ в даче согласия в письменной форме.
Таким образом, порядок получения согласия аналогичен положениям закона, устанавливающим преимущественное право покупки. Однако путать их нельзя и, если при отчуждении доли предусмотрено получение такого согласия, то помимо проверки использования преимущественного права покупки, нотариус обязан проверить получено ли согласие на сделку.
2. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, нотариус:
- проставляет отметку о совершении сделки по переходу доли на нотариально удостоверенном договоре, если он был представлен в качестве документа, подтверждающего полномочия лица на распоряжение долей;
- в срок не позднее чем в течение 3-х дней со дня удостоверения сделки совершает нотариальное действие по передаче в налоговый орган заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю, подлинность подписи которого должна быть засвидетельствована нотариусом. К указанному заявлению необходимо приложить нотариально удостоверенный договор отчуждения доли.
Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества, такая доля переходит к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, то в передаваемом в налоговой орган заявлении должны быть указаны эти обременения;
- заявление либо направляет по почте с уведомлением о вручении (направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения п.1 ст.9 Закона «О государственной регистрации юридических лиц…»,) либо представляет непосредственно в налоговый орган, также может использовать факсимильную связь, компьютерные сети и иные технические средства, если такой порядок передачи заявления определен Правительством России;
- в срок не позднее чем в течение 3-х дней с момента нотариального удостоверения сделки совершает нотариальное действие по передаче обществу отчуждение доли в уставном капитале которого осуществляется, копии заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, с приложением нотариально удостоверенного договора отчуждения доли.
Однако, необходимо обратить внимание, что по соглашению лиц, совершающих сделку, общество может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц. В таком случае нотариус не несет ответственность за не уведомление общества о совершенной сделке.

Наследование доли или части доли в уставном капитале.
Если Уставом не предусмотрено иное, то доля в уставном капитале общества переходит к наследникам граждан и правоприемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества (п.8 ст.21 Закона).
Но уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правоприемникам юридических лиц допускается только с согласия остальных участников общества, а также может быть определен различный порядок получения согласия в зависимости от оснований такого перехода. В этом случае нотариус должен требовать согласие остальных участников общества на переход доли к наследникам и если оно не получено, то доля переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока для получения согласия, установленного законом или Уставом общества (п.5 ст.23 Закона).
При этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества действительную стоимость доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.
И еще об одной обязанности, возложенной Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» на нотариуса.
Если же согласие участников общества получено, то в соответствии с п.16 ст.21 Закона, в течение 3-х дней с момента его получения общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть извещены о переходе доли в уставном капитале общества путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного наследником или до принятия наследства исполнителем завещания, либо нотариусом, с приложением документа, подтверждающего основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства.

Залог долей в уставном капитале общества.
Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю в уставном капитале общества :
- другому участнику общества;
- третьему лицу, при условии, если это не запрещено уставом общества и только с согласия общего собрания участников общества.
Договор залога доли в уставном капитале общества также подлежит обязательному нотариальному удостоверению.(п.2 ст.22 Закона)
В срок не позднее чем в течение 3-х дней со дня удостоверения договора залога доли нотариус также осуществляет нотариальное действие по передаче в налоговый орган заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения и срока, в течение которого такое обременение будет действовать. Подлинность подписи участника общества -залогодателя должна быть засвидетельствована нотариусом.
В срок не позднее чем в течение 3-х дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус совершает нотариальное действие по передаче обществу доля в уставном капитале которого заложена, копии заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, с приложением копии нотариально удостоверенного договора залога доли.

Размер нотариального тарифа за удостоверение сделок, направленных на отчуждение доли ( части доли) в уставном капитале ООО:
В соответствии с п. 5 ст. 333.24 НК РФ сумма нотариального тарифа составляет - 0,5 % от суммы договора, которая но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей.
Кроме того, руководствуясь ст. 23 Основ нотариус взимает также денежную сумму на оказание услуг правового и технического характера при удостоверении договора. (составление проекта договора, правовая экспертиза представленного сторонами проекта договора, консультирование сторон и тд.). Фиксированная сумма тарифа за оказание услуг правового характера устанавливается правлением нотариальной палаты.
Вместе с тем, учитывая внесенные изменения ФЗ от 19.07.2009 года № 205 ФЗ при исчислении нотариусом размера госпошлины при удостоверении сделок по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале Общества с 19 августа 2009 года будет приниматься сумма, установленная сторонами, но не ниже номинальной стоимости доли (части доли).

Источник: